Товарищество

Товарищество, добровольное объединение нескольких лиц для достижения совместной деятельностью, своими познаниями или общими средствами какой-либо цели. Признаком добровольности товарищества отличается от случайного объединения лиц (т. н. communio іnсіdens), где лица принуждены совместно действовать для управления доставшимся им так или иначе — по наследству, дарению и пр. — общим имуществом за невозможностью раздела или до раздела. Общность цели и связанная с этим общность интересов отличают товарищество от объединений, где одни участники действуют в интересах других (дарственная помощь, гарантия кредитоспособности и т. п.) и где выгоды объединения выпадают только на долю этих других (т. н. societas leoninа). Не будет товариществом и аренда земли на условии раздела урожая между собственником и арендатором по долям (из-полу) или договор найма или комиссии, где нанятый и комиссионер получают вознаграждение в виде части или % прибыли и где каждый преследует свои интересы.

Различают товарищества, преследующие хозяйственные цели ради получения и раздела прибыли, и товарищества, стремящиеся к достижению идеальных целей, хотя бы их члены для достижения этих целей, кроме своих познаний и деятельности, вносили и определенные доли имущества. Последнего рода товарищества, поскольку их деятельность приобретает постоянный характер, облекаются обыкновенно в форму обществ и союзов, подлежащих особому законодательному регулированию в публично-правовом порядке (см. союзы и общества), хотя некоторые  законодательства (германское, швейцарское) объединения с идеальными целями, подобно товариществам, преследующим чисто хозяйственные цели, допускают к деятельности в ферме товарищество гражданского права. Среди товариществ  с хозяйственной целью различают товарищества: общее, или простое товарищество гражданского права; полное, или открытое товарищество торгового права   (торговый дом); товарищество на вере, или коммандитное; товарищество с ограниченной ответственностью и товарищества паевые, или акционерные компании, или общества. В английском и американском праве полному товариществу соответствует partnership, товарищество с ограниченной ответственностью — limited partnership, а акционерным компаниям — инкорпорированные компании (incorporated companies), и joint stock associations.

1. Товарищество общее, или простое, называемое обыкновенно просто товарищество, в области гражданского права известно в двух формах: товарищество с общностью всего имущества (societas omnium bonorum) и товарищество, в которое для достижения его целей участниками вносится лишь определенная доля имущества, причем за товарищами сохраняется полное право распоряжения остальной частью имущества независимо от товарищества (частное, или частичное товарищество). Первая из этих форм, связанная в своем развитии с существованием союзов семёйного и общинного характера, была регулирована римским правом и сохранилась лишь в более старых законодательствах (французский кодекс, ст.  1836—40, приб. 4286 и след.). В современной   жизни она потеряла свое значение и из новейших законодательств (германского, швейцарского) она исчезла. Но и регулируемая этими законодательствами форма частичного простого товарищества потеряла свои определенные очертания, созданные римским правом, и в европейско-американской практике находит очень ограниченное применение, заменяясь для имеющих какое-либо серьезное хозяйственное значение товарищеских предприятий более точными и более приспособленными к современной хозяйственной жизни формами товарищества торгового права.

Римское право при регулировании товариществ  исходило из представления не только хозяйственной, но и личной связи между товарищами, хорошего знакомства друг с другом. Основой товарищества является взаимное доверие товарищей друг другу, злоупотребление которым (обман) ведет, безусловно, к расторжению товарищества. С другой стороны, личная связь товарищей исключает общую строгую гражданско-правовую ответственность товарищей за свои действия (за всякую неосторожность, culpa Іеvіs или omnis); товарищи отвечают лишь за ту степень заботливости, которую каждый из них проявляет в отношении своих собственных дел и которая известна другим товарищам: с плохого хозяйственника в личной жизни нельзя спрашивать и хорошего управления делами (отсюда ответственность только за culpa in concreto или diligentia quam in suis rebus). Затем римское право регулирует лишь взаимное отношение товарищей, не заботясь о посторонних лицах, с которыми товарищество вступает в деловые сношения. Для последних товарищество, как таковое, не существует; перед ними отвечают лишь отдельные товарищи, с которыми заключена сделка, причем даже при совместном заключении сделки всеми товарищами последние несут долевую, а не солидарную ответственность. В основе взаимных отношений товарищей лежит начало общего согласия, т. е. единогласное решение всех дел и ведение их сообща, что не исключает передачи, по общему согласию, управления делами одному или нескольким товарищам по особой доверенности, либо управляющему, не принадлежащему к числу участников товарищества. Разрешение дел по большинству голосов римское право считало противоречащим основам товарищества. Для достижения поставленной товариществами цели товарищи обязывались делать взносы, из которых составлялся складочный капитал товарищества, служивший основой операций, но ответственность по делам товарищества все ограничивалась этим капиталом. При его недостатке товарищи обязывались покрыть долги из остального своего имущества. Разрешение вопросов, касающихся дел товарищества, по большинству голосов отдавало бы, поэтому, не только долю меньшинства в складочный капитал товарищества, но и все остальное имущество товарищей. Если отдельный товарищ в интересах товарищества заключает сделки с третьими лицами без полномочия других товарищей, то эти сделки обязывают этих товарищей только в случае последующего подтверждения их ими, либо в пределах получаемого товарищества обогащения. Сделки, заключенные их товарищем от собственного имени, не влекут за собой ответственности других товарищей. Начало личной связи товарищей влекло за собой и прекращение товарищества с выходом из его состава одного из членов, каковой выход допускался свободно, а также в случае смерти товарища. Товарищество, продолжающееся в лице оставшихся членов, становилось новым товариществом, требовавшим особого договора об его учреждении. Товарищество  римского права было вообще не единым целым, а лишь множественностью лиц, как говорят иногда, ведущих дела сообща; отсюда и определение отношений товарищей, как между собой, так и к третьим лицам по общим началам обязательственного права, индивидуально   договорным. Независимость товарищей в отношении к товариществу наглядно проявляется в том, что складочный капитал товарищества по своему юридическому положению не отделяется от имущества товарищей и принадлежит по частям каждому из них. Каждый товарищ мог распорядиться своей частью и потребовать раздела. На нее могли заявить претензию частные кредиторы товарища, а каждое требование товарища по его части могло быть погашено зачетом со стороны должника.

Новое право вносит существенные изменения в описанную структуру римского товарищества прежде всего в отношении положения складочного капитала, который рассматривается как имущество, отделенное от имущества каждого из товарищей и принадлежащее всем товарищам сообща в общую собственность или в общее пользование, смотря по характеру внесенного имущества, а потому и распоряжение правами, связанными с этим имуществом, принадлежит не каждому отдельному товарищу по частям, а всем товарищам в совокупности: отдельный товарищ не может распорядиться ни всей своей частью, ни отдельными вещами, в нее входящими, не вправе требовать раздела до прекращения деятельности товарищества, и взыскание на его часть может быть обращено лишь по судебному решению в отношении всех товарищей или по объявлении товарища несостоятельным, что ведет к прекращению товарищества. Кредиторы товарища могут, поэтому, обращать претензии лишь  на прибыль товарища, полученную от операций товарищества; не допускается и зачет долгов товарища по требованию товарищества. В отношении ведения дела и разрешения связанных с ним вопросов допущено начало большинства голосов, если о том постановлено в договоре товарищества, при нем гарантией против злоупотреблений интересами меньшинства служит право требовать прекращения товарищества и раздела имущества с ответственностью за причиненный вред. Управление делами принадлежит воем товарищам совокупно, но по договору оно может быть предоставлено одному или нескольким товарищам. Если управление принадлежит нескольким товарищам, то каждый из них может действовать независимо от других, но каждый из других уполномоченных на управление может заявить протест против единоличного распоряжения, пока последнее не приведено в исполнение. Французское законодательство в отношении управления делами выставляет предположение, что товарищи взаимно предоставили друг другу право управлять делами один за другого, не испрашивая согласия один у другого, но каждый товарищ один или в согласии с другими может воспрепятствовать действиям товарища, пока они не приведены в исполнение (гражданский кодекс, ст. 1859). Наоборот, товарищ или товарищи, которым по товарищескому договору предоставлено управление, могут предпринимать всякого рода действия по управлению, несмотря на возражения других товарищей, и это право не может быть отнято у товарища-управляющего делами до прекращения товарищества (фр., 1856). По заключенным в интересах товарищества сделкам по новому праву все товарищи отвечают, при сомнении, солидарно, а не по долям (герм., § 427), но и новое континентальное право поддерживает начало римского права, по которому друг перед другом товарищи отвечают лишь за заботливость, которую они обычно проявляют в своих собственных делах (герм., 708; швейц., 538). Английское право, наоборот, требует от товарищей  величайшей добросовестности  в отношении друг к другу. Обособленность товарищества от отдельных товарищей современное право стремится поддержать тем, что допускает продолжение существования товарищества и при отказе от участия в нем одного или нескольких товарищей. Такой отказ — право каждого из товарищей; требуется лишь своевременный отказ, а при срочном товариществе — лишь по уважительной причине, под страхом ответственности за убытки при несоблюдении этого требования. Но, конечно, с выходом каждого члена из товарищества соответственно понижается и кредитоспособность остальных товарищей, а, следовательно, и товарищества. Смертью товарища товарищество прекращается только в том случае, если в договоре не установлено иного. Наследники обязываются лишь к продолжению управления делами, если оно вверено было их наследодателю и если промедление в совершении связанных с управлением действий до назначения нового управителя грозит опасностью для интересов товарищества. Товарищество прекращается затем безусловно объявлением одного из товарищей несостоятельным.

Указанные изменения  нового права в структуре товарищества не могли привести к предоставлению простому товариществу прав юридического лица, что характерно выражается в недопущении заключения сделок и ведения судебных процессов от имени товарищества вовне; перед третьими лицами и судом выступает не товарищество, как таковое, а совокупно все товарищи или их представители, которым вверено управление дедами.

2. Товарищество торгового права, называемое открытым, или полным товариществом, а также торговым домом, имеет целью ведение какого-либо торгового или промышленного предприятия. Главная особенность этого вида товарищества, сравнительно с простым товариществом, состоит в том, что вовне такое товарищество выступает не в качестве совокупности товарищей, а товарищества, как единого целого, под определенной фирмой. В таком своем виде полное товарищество получает по внешности положение юридического лица и подлежит регистрации в соответствующих учреждениях, при котором выясняется, в интересах третьих лиц, вступающих с ним в юридические отношения, состав, капитал и структура товарищества. По существу такое товарищество юридическим лицом не является, так как ему недостает основной особенности юридических лиц — ответственности по обязательствам только складочным капиталом без дополнительной ответственности личного имущества товарищей. По обязательствам полного товарищества при недостаточности для покрытия долгов складочного капитала отвечают совокупно все товарищи и всем своим имуществом. Поэтому германская торговая судебная практика называет полное товарищество относительным юридическим лицом; английское и американское право полных товариществ  юридическими лицами не признают. Споры юристов о природе полного товарищества обусловливаются различными воззрениями на существо юридического лица. Этой структуре полного товарищества соответствует и то, что составляемый из взносов товарищей складочный капитал принадлежит, как и в простом товариществе, не товариществу в смысле особого лица, а всем товарищам и находится в их общей собственности или пользовании, смотря по характеру капитала и условиям его внесения. По англо-американскому праву недвижимости, приобретенные на средства товарищества, считаются имуществом движимым и при ликвидации обращаются на удовлетворение долгов. Оно приобретается на имя всех товарищей либо одного иди нескольких из них в порядке особого института английского права — доверительного поручения (trust). В отношении распоряжения складочным капиталом со стороны отдельных членов в полном товариществе действуют те же ограничения, которые в новом праве установлены для простого товарищества. Разрешение вопросов, связанных с ведением дел товарищества, и управление делами строится также на началах простого товарищества, причем, однако, в качестве общего правила действует положение, что вести дела управомочены и обязаны вое товарищи, если по договору ведение дел не предоставлено одному или нескольким из них. Если управление делами предоставлено всем или нескольким товарищам, то каждый из них вправе действовать самостоятельно. Другим уполномоченным на ведение дел товарищам принадлежит право возражения, приостанавливающего действия товарища. В англо-американском праве эта мысль выражается в положении, что отношения между товарищами по управлению делами основываются на взаимном доверии, а потому каждый из товарищей рассматривается как доверенный другого по началам доверительного поручения (trust). По этим же правилам определяется представительство товарищества перед третьими лицами; особого правления товарищества, отличного от его членов, в полном, как и в простом товариществе, — нет. При поручении ведения дел одному или нескольким товарищам остальные от управления делами устраняются и могут лишь осведомляться о ходе дел товарищества и обозревать торговые книги и документы товарищества, а также участвовать в прибыли товарищества. Последняя, как и убыток, к окончанию каждого года определяется на основании баланса, причем причитающаяся каждому товарищу прибыль приписывается и его капиталу, а убыток,  а также деньги, взятые товарищем в течение года из принадлежащей ему части капитала, списываются с последней. Раздел капитала допускается только по прекращению товарищества, а выдел принадлежащей товарищу части его только при выходе его из состава товарищества и в порядке особых постановлений об этом выходе. До раздела и выдела товарищу разрешается заимствовать на свои нужды из кассы товарищества определенный процент с установленной за последний год части его капитала и излишек прибыли за этот год, превышающий указанный процент, если это не влечет за собой явного убытка для товарищества. Полное товарищество прекращается за истечением срока, на который оно было учреждено, постановлением товарищей, открытием конкурса над имуществом товарищества, смертью товарища, если договор не устанавливает иного, открытием конкурса над имуществом одного из товарищей, отказом от участия в товариществе и судебным решением. Выход товарища допускается лишь к концу отчетного года с предварением о выходе за определенный срок, обычно, по крайней мере, за шесть месяцев. Выход из товарищества без соблюдения этого условия допускается лишь на основании судебного решения. В товарищеском договоре может быть, однако, определено, что товарищество продолжается, несмотря на выход товарища или его смерть. В таких случаях товарищ считается выбывшим из состава товарищества. Если в товарищеском договоре определено, что товарищество продолжается — в случае смерти товарища — в лице его наследников, то эти последние могут обусловить свое пребывание в товариществе предоставлением им, сверх прибыли, положения вкладчиков и признанием доли их наследодателя в складочном капитале их вкладом. При отказе в этом со стороны остальных товарищей, наследники умершего могут выйти из состава товарищества. В остальном к полному товариществу применяются правила простого товарищества.

3. Товарищество на вере, или коммандитное, состоит из двоякого рода участников: одного или нескольких полных товарищей и вкладчиков, занимающих различное положение в товариществе; полные товарищи отвечают за долги товарищества, сверх складочного капитала, всем своим имуществом, товарищи-вкладчики — только сделанными ими вкладами. Таким образом, начала полного товарищества сочетаются с началом, лежащим в основе обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ (см,), или т. н. товарищество на паях. Взаимные отношения полных товарищей, стоящих во главе товарищества, определяются правилами о полных товариществах; отношения же полных товарищей и вкладчиков определяются постановлениями, отличными от положения вкладчиков (акционеров) в акционерных обществах. Товарищи-вкладчики безусловно отстраняются от разрешения вопросов, связанных с деятельностью предприятия товарищества и управления делами; указанные права и обязанности, а также представительство товарищества перед третьими лицами и на суде принадлежат только полным товарищам. Судьбу своих вкладов и товарищеского предприятия товарищ-вкладчик вверяет полным товарищам, откуда и название товарищества — товарищество на вере. Право С.-А. С. Ш. дозволяет товарищу-вкладчику давать советы управляющим делами товарищества, но оно же возлагает на товарища-вкладчика полную ответственность своим имуществом по долгам товарищества, если он самовольно вмешается в дела товарищества или совершит вместе с полными товарищами действие, ему по праву не принадлежащее. Затем, товарищ-вкладчик имеет право требовать представления ему копий с годового баланса и проверять правильность последнего по книгам и документам. Право С.-А. С. Ш. допускает товарища-вкладчика исследовать дела товарищества во всякое время. Основное право товарища-вкладчика — право на соответствующую вкладу часть прибыли товарищества (дивиденд); в этом праве отличие товарища-вкладчика от кредитора товарищества, который имеет право лишь на %%. На последние товарищ-вкладчик имеет право сверх дивиденда, если он, кроме вклада, оказывал товариществу кредит из своих средств. При конкурсе над товариществом товарищ-вкладчик, однако, получает удовлетворение лишь после удовлетворения других кредиторов.

Товарищество  на вере, несомненно, подвергает большому риску вклады товарищей-вкладчиков, положение которых здесь хуже положения акционеров акционерных обществ; последние участвуют в общих собраниях общества и имеют право участия в выборе органов управления общества; товарищи же вкладчики этого права лишены. Ввиду этого и для облегчения интересов третьих лиц, товарищество на вере подлежат строгому контролю, и их возникновение обставляется особыми условиями. Английское право совсем не допускает образования товарищества на вере. В других правах требуется в особенности регистрация товарищества, в заявлении о котором обозначаются, кроме сведений, требуемых от полного товарищества, фамилии,  имена, звание и местожительство вкладчиков и размеры их вкладов. Безыменные вклады с выдачей акций на предъявителя не допускаются. Данные, означенные в заявлении о составе вкладчиков, не публикуются, правда, в общее сведение, но регистрационные документы доступны для обозрения всем заинтересованным лицам. Не допускается и обозначение имен вкладчиков в фирме товариществ  на вере. По нормам законодательств некоторых штатов С.-А. С. Ш., если в фирме обозначено «и К^о», указывающее на участие вкладчиков, то необходимо прибавление слова limited (с ограниченной ответственностью); по другим — товарищ-вкладчик, допустивший помещение своего имени в название фирмы товарищества, отвечает за долги, как полный товарищ. Соответственно своей структуре товарищество на вере не прекращается выходом из состава товарищества товарища-вкладчика или его смертью.

Товарищество на вере принадлежит к наиболее старым видам товарищества. Первоначальная его форма — договор с купцами, отправлявшимися в заморскую, а затем и сухопутную торговлю, которым собственники товаров вверяли эти товары для продажи, допуская участие их в прибылях от продажи товарищества на вере образовывались и для сокрытия кредиторов товарищества в обход законов о запрещении взимать %%. В современном праве оно уступает место другим формам и, прежде всего, акционерному обществу и товариществу с ограниченной ответственностью (см. акционерное общество).

От товарищества на вере следует отличать известное, некоторым законодательствам т. н. 4. скрытое, или негласное товарищество (Stille Gesellsсhaft), где участие в товариществе товарищей-вкладчиков скрыто от третьих лиц, перед которыми отвечает только владелец фирмы или полные товарищества, ведущие предприятие под определенной фирмой. Вклады негласных товарищей передаются в собственность гласного товарища или товарищей. Затем в отношении к этим последним негласный вкладчик стоит в положении вкладчика товарищества на вере, отвечая за долги владельцев предприятия своим вкладом и получая право на соответствующую часть прибыли. По германскому праву, допускается включение в договор товарищества соглашения о том, что негласный товарищ не отвечает за убытки, что изменяет существо товарищеских отношений и чего не допускают другие законодательства. Отказ от участия в прибылях совершенно не допускается всеми законодательствами. В отличие от товарищества на вере, скрытый товарищ участвует в конкурсе наравне с другими кредиторами товарищества.

Ликвидация товарищества. Прекращение товарищества ведет в ликвидации дел товарищества и складочного капитала. В течение ликвидации товарищество считается продолжающим свое существование и может совершать операции и вступать в новые сделки, необходимые для завершения дел товарищества. По завершении же дел из складочного капитала уплачиваются прежде всего общие долги товарищества и те долги отдельных товарищей, которые приняты на счет товарищества. При недостатке складочного капитала на уплату долгов товарищи обязаны пополнить недостачу соответственно началу их участия в покрытии долгов товарищества; при недостатке имущества у товарища на покрытие причитающейся с него части долгов недоимка распределяется между остальными товарищами соразмерно доле их участия в товариществе. При наличии остатка складочного капитала этот остаток распределяется между участниками соразмерно их участию в прибылях, а предметы, переданные лишь в пользование товарищества, возвращаются товарищам, их передавшим,  причем случайная утрата таких вещей возмещению не подлежит. Вещи, составляющие общую собственность товарищей, подлежат разделу, если его возможно, в натуре, при неделимости же они продаются согласно правилам о публичных торгах. Права требования, которым наступил срок, реализуются, а досрочные, если то возможно, продаются подобно другим движимым вещам.

О товариществе в СССР см. Союз ССР — хозяйственное право, XLI, ч. 3, 51/59.

О кооперативных товариществах см. кооперация, XXV, 111/39 и прил., и Союз ССР —  кооперативное законодательство, кооперация, ХLI, ч. 3, 78/110 и 345/424.

Литература: Вольф, В. Ю., «Основы учения о товарищеских акционерных обществах», М. 1927; Шершеневич, «Курс торгового права», т. I; Enneccerus, «Lehrb. d. Bürg. Rechts», I, 1923; Müller-Erzbach, «Deutsches Handelsrecht», 1921; Planiol, «Traité d. droit cavil», v. 3, 1925; Wahl, «Précis d. droit commercial», 1922; Thaller-Percerou, «Thaité d. droit commercial»,   1922; Steven, «Elements of mercantil law», 1920; Малышев, «Калифорнское гражданское уложение в связи с общим правом Англии и других штатов Северной Америки», т. 3.

В. Нечаев.