Залог (в юриспруденции)

Залог есть вещное право кредитора на получение известной ценности из определенной недвижимости. Такое право может принадлежать кредитору в целях обеспечения удовлетворения по обязательству (обеспечительная ипотека), но может существовать и независимо от обязательственного требования (оборотная ипотека). Слово «залог» употребляется и в более широком смысле, как общее понятие, охватывающее как институт залога недвижимости, так и заклада движимости. Имея, несомненно, много общих юридических черт, оба указанные института отличаются, однако, не только по своим объектам и способам установления, но и по существу вызываемых ими юридических отношений. В то время как закладное право, исполняя лишь обеспечительную функцию, является строго акцессорным (дополнительным) к обеспечиваемому им обязательству и без последнего существовать не может, по некоторым законодательствам залоговое право может существовать и независимо от обязательства, приобретая характер самостоятельного вотчинного права (Grundschuld). Закладное право может иметь своим объектом не только вещь, но и обязательство, и в связи с этим носить обязательственный характер; право же залога, имея своим объектом недвижимость, является всегда правом вещным. Его вещный характер выражается, во-первых, в том, что право кредитора по залогу всегда следует за заложенной недвижимостью, и он имеет право на удовлетворение из ее ценности, в чьих бы руках она ни оказалась. Во-вторых, являясь вещным, оно дает кредитору право преимущественного удовлетворения перед другими лицами, претензии которых основаны только на обязательствах. В-третьих, по характерному для вещных прав принципу старшинства при столкновении нескольких залоговых прав на одну недвижимость, преимущество отдается тому кредитору, чье залоговое право было соответствующим порядком установлено раньше.

Обеспечительная ипотека, как и заклад, являются средством реального обеспечения обязательств, в противоположность неустойке и поручительству, дающим лишь обеспечение личное: неустойка — усилением личной ответственности должника, поручительство — присоединением личной ответственности третьего лица.

3алог, предоставляя поземельный кредит, имеет существенное значение в развитии сельского хозяйства, давая возможность привлечь к последнему капиталы. В противоположность кредиту под движимость, обычно краткосрочному, кредит поземельный должен быть долгосрочным и по возможности дешевым. Но для того, чтобы держатели капитала соглашались на дешевый и долгосрочный кредит, необходима правильная постановка института залога, предоставляющая верную гарантию оказанного кредита. Между тем, в России, где сельское хозяйство играет столь существенную роль, институт залога поставлен неудовлетворительно, благодаря плохой постановке поземельных книг и устарелости нашего законодательства о залоге, знающего лишь обеспечительную ипотеку.

В своем историческом развитии залог выражался в различных формах. Первоначально в Риме при залоге закладываемое имущество передавалось в собственность кредитору, должник же, погасив долг, получал право требовать имущество обратно (fiducia). Другой формой залога недвижимости, известной римскому праву и развившейся позднее, была ипотека (hypotheca). При ипотеке закладываемое имущество оставалось в собственности и владении должника, кредитор же получал вещное право требовать удовлетворения из ценности данной недвижимости. Третья форма — ручной залог (pignus), при котором должник сохранял право собственности, а закладываемое имущество поступало во владение кредитора, применялась в Риме лишь к закладу движимости. Римская ипотека, при отсутствии ипотечных книг, дававших возможность каждому узнать о состоянии данной недвижимости, развитии общих и законных ипотек, была негласной, и повела на практике к целому ряду злоупотреблений, что вредно отражалось на самом развитии поземельного кредита. Дальнейшее развитие залогового права, в связи с его формализацией, мы встречаем уже в Германии, после рецепции последней римского права. Что касается древнегерманского права, то залог осуществлялся передачей недвижимости во владение и пользование кредитора (ältere Satzung). По просрочке со стороны должника имение переходило в собственность кредитора или продавалось с публичного торга. Но потеря владения и пользования недвижимостью, эксплуатация которой часто составляла основное занятие должника, была очень неудобна, и уже в XIII веке, сначала в больших городах, стала развиваться новая форма залога (neuere Satzung). Заложенное имение оставалось во владении и пользовании должника, а кредитор получал лишь право обращения взыскания на имение, причем собственник, однако, лишался права отчуждения и какого бы то ни было дальнейшего обременения данной недвижимости. Вещный характер право кредитора приняло лишь впоследствии, по рецепции римской ипотеки. Но, как уже было отмечено, германское право не остановилось на римской форме ипотеки: оно ввело начало гласности, специальности и формализировало его путем введения поземельных книг, лишь внесением в которые может быть установлено залоговое право. В то время, как по римскому праву залог был строго акцессорен, его существование было тесно связано с обеспечиваемым им обязательством, в германском праве, наряду с залогом, зависящим от обеспечиваемого требования, создалось и самостоятельное залоговое право (Grundschuld), дающее право требовать удовлетворения из заложенной недвижимости, независимо от наличности обеспечиваемого обязательства. Такое залоговое право может быть установлено на предъявителя и в этом случае, легко обращаясь и будучи абстрактным, подобно векселю, приобретает в области реального кредита такое же значение, какое вексель имеет в области личного. Во Франции нормировка залога во многом ниже германской: в ней еще сильно влияние начал римской негласной ипотеки. По французскому праву залог акцессорен, он устанавливается путем соглашения, облеченного в нотариальную форму. Начало публичности проведено неудовлетворительно: хотя для действительности залогового права в отношении третьих лиц и требуется внесение сделки в вотчинные книги, но по отношению к сторонам залоговое право вступает в силу с момента соглашения; существуют общие и специальные негласные ипотеки; самые книги ведутся не по отдельным имениям, а по именам собственников, что затрудняет для заинтересованных лиц выяснение юридического положения данной недвижимости.

И в русском праве развитие залогового права шло, в общем, тем же путем. До Устава о банкротах (19 декабря 1800 г.) залог совершался передачей владения недвижимостью кредитору, который в уплату процентов по займу мог пользоваться недвижимостью («за рост косити», «за рост пахати»). По просрочке недвижимость поступала в собственность кредитору, который должен был, однако, удовлетвориться этой недвижимостью, и права довзыскания с прочего имущества должника не имел. Лишь в краткий период времени с 1737 до 1744 года действовали у нас другие правила: заложенное имущество не поступало в собственность кредитору, а должно было продаваться, излишек вырученной суммы возвращался должнику, но и кредитор получал право довзыскания с прочего имущества должника. Указанные правила были отменены указом 11 мая 1744 года, которым была восстановлена прежняя система перехода заложенной недвижимости в собственность кредитора по просрочке. Устав о банкротах, основные положения которого сохранены действующим законодательством, отменил старый порядок: заложенная недвижимость оставалась во владении и пользовании собственника, была установлена обязательная продажа залога. Но влияние старых начал выразилось в сохранении положения, что, при недостатке вырученной от продажи залога суммы, кредитор не имеет права довзыскания с прочего имущества.

По нашему законодательству залогодателем, то есть лицом, отдающим имущество в залог, может быть только собственник; общая собственность может быть заложена с общего согласия всех владельцев, но каждый из последних имеет право заложить свою долю (жребий) (статьи 1632, 555 т. Х ч. 1). Как исключение, при известных условиях имеет право закладывать имущество и пожизненный владелец (ст. 1629). Залогодателем может быть не только лицо, ответственное по обеспечиваемому обязательству, но и другое лицо. Залогодержателями, то есть лицами, принимающими в залог имущество, могут быть те, «коим дозволено по праву их состояния владеть оным». Отсюда евреи, поляки, иностранцы в известных губерниях не имеют права принимать в залог недвижимость. По законам гражданским предметом залога может быть только имущество, свободное от запрещения; отсюда недействителен залог имущества, уже находящегося в залоге. Но наша практика, основываясь на разрешении последующих залогов имущества, уже заложенного в кредитных установлениях, стала вообще допускать вторые, третьи и т.д. закладные, предоставляя преимущество в порядке удовлетворения тем залогодержателям, закладные которых были установлены раньше (начало старшинства). Недвижимости, изъятые из оборота, как имения заповедные, майоратные, не могут быть отдаваемы в залог. Не допуская общих залогов (генеральных ипотек), наше законодательство требует, чтобы закладываемая недвижимость была точно обозначена (начало специальности).

По западным законодательствам существует так называемый совокупный залог, когда в обеспечение обязательства устанавливается залог нескольких недвижимостей, причем каждая из них отвечает за исполнение всего обязательства в целом (начало неделимости залога). Совокупный залог, принятый у нас проектом вотчинного устава, неизвестен действующему законодательству, требующему, при одновременном залоге нескольких имений, означения, какую часть обязательства обеспечивает каждое имение в отдельности.

По нашему праву основанием залогового права должно служить обязательство. Законы гражданские говорят о залоге, как и о закладе, лишь в связи с обеспечением договора займа. Но из других отдельных постановлений нашего законодательства можно сделать вывод, воспринятый и нашей практикой, что и у нас залогами могут обеспечиваться всякие обязательства, подлежащие денежной оценке. 3алог у нас является добавочным отношением к обязательству, он не может, подобно германскому Grundschuld, существовать самостоятельно; с прекращением обязательства отпадает и залоговое право (начало акцессорности). Но залог может быть установлен по требованиям, размер которых еще не определился в момент установления залога, и даже по требованиям, которые лишь могут возникнуть в будущем — это так называемый кредитный залог, допускаемый всеми законодательствами. Так, например, по уставу Государственного банка под залог недвижимых имений открывается онкольный счет. Но начало акцессорности проведено у нас не во всей последовательности: как было отмечено, при недостатке вырученной от продажи залога суммы, кредитор не имеет права довзыскания по обязательству с прочего имущества должника. Такое положение нашего законодательства, ставящее в известных случаях реальный кредит ниже личного, может быть обойдено установлением дополнительного соглашения о праве кредитора на довзыскание; кассационная практика признала такие соглашения вполне действительными (реш. Гр. К. Д. 1884 г. №5). 3алог может возникнуть по договору, по духовному завещанию, в силу судебного постановления и по закону. Два последних случая, судебный и законный залог, нашему законодательству неизвестны. 3алог недвижимости требует крепостной формы; отсутствие последней делает самый залог недействительным. Сделка совершается у младшего нотариуса, и акт, именуемый закладной крепостью, представляется для утверждения старшему нотариусу, который совершает отметку в реестре крепостных дел (ст. 1642 т. Х, ч. I, статьи 159, 178 Нот. Пол.), налагает в соответствующей сумме запрещение на имение, о чем публикуется во всеобщее сведение в Сенатских Объявлениях (ст. 1647 т. Х, ч. 1, ст. 179 Нот. Пол.).

Во время существования залога имение находится во владении и пользовании собственника. Ему принадлежат как естественные, так и гражданские (доходы) плоды, приносимые недвижимостью; он может отчуждать и дарить последнюю. Однако, в этом отношении наше законодательство ставит собственнику ограничения, требуя для возможности продажи предварительного погашения залога. Исполнив обязательство, собственник может требовать освобождения своего имения от запрещения, наложенного по закладной. Основным правом залогодержателя является право требовать продажи судом имения для удовлетворения обязательства. Это право принадлежит залогодержателю, безразлично, в чьих бы руках имение ни находилось: осталось ли оно у собственника или перешло к третьим лицам.

По обращению взыскания на имение залогодержатель имеет право требовать, чтобы до момента публичной продажи имение было предоставлено ему во временное пользование с правом получать, вместо процентов, доходы с имения (ст. 1129 Устава Гражданского Судопроизводства). Если должник объявляется несостоятельным, то заложенное имение не поступает в конкурсную массу и продается по взысканию залогодержателя отдельно; однако, конкурсному управлению предоставляется право, удовлетворив полностью залогодержателя, приобщить имение к конкурсной массе (статьи 480, 481 Устава Судопроизводства Торгового). Так как до наступления просрочки по обязательству имение находится во владении собственника, то залогодержатель заинтересован, чтобы последний не обесценивал заложенного имущества. Западные законодательства и предоставляют залогодержателю право, путем обращения в суд, требовать запрещения должнику подобных действий. Наше законодательство такого права залогодержателю не предоставляет, оно содержит лишь правило, что договоры, заключенные должником по имению после получения повестки об исполнении, по просьбе взыскателей могут быть признаны ничтожными. Но самый момент возникновения такого права у взыскателей, лишь после получения должником повестки об исполнении, должен быть признан слишком поздним. Представляется спорным, возможна ли по нашим законам передача залогодержателем своих прав другому лицу. Закон (ст. 1653 т. Х, ч. 1) запрещает передачу закладных по надписям, но судебная практика допускает ее в том случае, если залогодатель разрешил передачу закладной при ее установлении.

Наряду с общими правилами о залоге, у нас существуют и особые постановления о залоге, в кредитных установлениях и по договорам с казной. 3алог в кредитных установлениях обычно совершается на продолжительные сроки, во время залога собственник подвергается целому ряду ограничений в своем праве распоряжения имением; так, он не может сдавать имение в аренду более, чем на три года, и т.п. Но, с другой стороны, в противоположность общим правилам, он может, с согласия кредитного установления, продать имение с переводом долга на покупателя. В случае просрочки обязательства кредитное установление может продать имущество, не обращаясь к суду. Существенной особенностью залога по договорам с казной является предоставление залогодержателю права, при недостаточности вырученной от продажи имения суммы, обращать в остальной сумме взыскание на прочее имущество должника.

Литература: De Loynes, «Du nantissement, des privilèges et hypothèques» (1906); Dernburg, «Pfandr. nach d. Grundsätzen d. röm. Rs.» (1864); Wolff, «Das Sachenrecht», 2 Hälfte (Lehrbuch des Bürg. Rs. von Enneccerus, Kipp, Wolff), 1910; Мейер, «Древнее русское право залога» (1855); Гантовер, «Залоговое право» (1890); Кассо, «Понятие о залоге в современном праве» (1898); Звоницкий, «О залоге по русскому праву» (1912).

Д. Генкин.